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　　【內(nèi)容導(dǎo)航】

　　一般反避稅概述

　　間接財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓

　　【所屬章節(jié)】

　　第十二章 國際稅收稅務(wù)管理實(shí)務(wù)

　　【知識(shí)點(diǎn)】一般反避稅

　　一般反避稅

　　一、一般反避稅概述

　　為規(guī)范一般反避稅管理，根據(jù)稅法的有關(guān)規(guī)定，國家稅務(wù)總局制定《一般反避稅管理辦法(試行)》(以下簡稱《辦法》)，該《辦法》自2015年2月1日起施行。

　　【提示】現(xiàn)階段一般反避稅辦法僅針對跨境交易或支付，而不涉及境內(nèi)交易。

　　(1)《企業(yè)所得稅法》規(guī)定，企業(yè)實(shí)施其他不具有合理商業(yè)目的的安排而減少其應(yīng)納稅收入或者所得額的，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)按照合理的方法調(diào)整。

　　下列情況不適用《辦法》：

　　①與跨境交易或者支付無關(guān)的安排;

　?、谏嫦犹颖芾U納稅款、逃避追繳欠稅、騙稅、抗稅以及虛開發(fā)票等稅收違法行為。

　　(2)稅收利益是指減少、免除或者推遲繳納企業(yè)所得稅應(yīng)納稅額。

　　(3)避稅安排具有以下特征：

　　①以獲取稅收利益為唯一目的或者主要目的;

　?、谝孕问椒隙惙ㄒ?guī)定，但與其經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)不符的方式獲取稅收利益。

　　(4)稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)以具有合理商業(yè)目的和經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)的類似安排為基準(zhǔn)，按照實(shí)質(zhì)重于形式的原則實(shí)施特別納稅調(diào)整。調(diào)整方法包括(易出多選)：

　　①對安排的全部或者部分交易重新定性。

　?、谠诙愂丈戏穸ń灰追降拇嬖冢蛘邔⒃摻灰追脚c其他交易方視為同一實(shí)體。

　?、蹖ο嚓P(guān)所得、扣除、稅收優(yōu)惠、境外稅收抵免等重新定性或者在交易各方間重新分配。

　?、芷渌侠矸椒?。

　　(5)企業(yè)的安排屬于轉(zhuǎn)讓定價(jià)、成本分?jǐn)?、受控外國企業(yè)、資本弱化等其他特別納稅調(diào)整范圍的，應(yīng)當(dāng)首先適用其他特別納稅調(diào)整相關(guān)規(guī)定。

　　【提示】《一般反避稅管理辦法(試行)》(GAAR)的定位是作為其他特別反避稅條款的一個(gè)兜底措施。只有當(dāng)一項(xiàng)避稅安排不能夠適用任何一項(xiàng)具體反避稅條款時(shí)，才會(huì)啟用一般反避稅條款。也就是說，一般反避稅條款是窮盡所有其他的反避稅措施后的最后手段。

　　二、間接財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓

　　國家稅務(wù)總局在2015年2月3日出臺(tái)《關(guān)于非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)企業(yè)所得稅若干問題的公告》，這一公告的制定和出臺(tái)是一般反避稅規(guī)則在間接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)交易方面的具體應(yīng)用。

　　簡而言之，就是通過“穿透”原則，稅務(wù)機(jī)關(guān)將非居民企業(yè)不具有合理商業(yè)目的的間接轉(zhuǎn)讓交易定性為直接轉(zhuǎn)讓交易，從而確保我國稅基不受侵蝕。

　　1.非居民企業(yè)通過實(shí)施不具有合理商業(yè)目的的安排，間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)等財(cái)產(chǎn)，規(guī)避企業(yè)所得稅納稅義務(wù)的，應(yīng)按照《企業(yè)所得稅法》的有關(guān)規(guī)定，重新定性該間接轉(zhuǎn)讓交易，確認(rèn)為直接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)等財(cái)產(chǎn)。

　　2.判斷合理商業(yè)目的，應(yīng)整體考慮與間接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)交易相關(guān)的所有安排，結(jié)合實(shí)際情況綜合分析。

　　3.除規(guī)定情形外，與間接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)相關(guān)的整體安排同時(shí)符合以下情形的，應(yīng)直接認(rèn)定為不具有合理商業(yè)目的(4項(xiàng)，P501)：

　　(1)境外企業(yè)股權(quán)75%以上價(jià)值直接或間接來自于中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn);

　　(2)間接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)交易發(fā)生前一年內(nèi)任一時(shí)點(diǎn)，境外企業(yè)資產(chǎn)總額(不含現(xiàn)金)的90%以上直接或間接由在中國境內(nèi)的投資構(gòu)成，或間接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)交易發(fā)生前一年內(nèi)，境外企業(yè)取得收入的90%以上直接或間接來源于中國境內(nèi);

　　【提示】(1)、(2)兩項(xiàng)從被轉(zhuǎn)讓的境外企業(yè)股權(quán)價(jià)值來源以及境外企業(yè)資產(chǎn)和收入構(gòu)成判斷間接轉(zhuǎn)讓交易的主要標(biāo)的為中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)。

　　(3)境外企業(yè)及直接或間接持有中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)的下屬企業(yè)雖在所在國家(地區(qū))登記注冊，以滿足法律所要求的組織形式，但實(shí)際履行的功能及承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)有限，不足以證實(shí)其具有經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì);

　　(4)間接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)交易在境外應(yīng)繳所得稅稅負(fù)低于直接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)交易在中國的可能稅負(fù)。

　　【提示】存在跨國稅收利益。

　　4.間接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)同時(shí)符合以下條件的，應(yīng)認(rèn)定為具有合理商業(yè)目的(P502)：

　　(1)交易雙方的股權(quán)關(guān)系具有下列情形之一：

　?、俟蓹?quán)轉(zhuǎn)讓方直接或間接擁有股權(quán)受讓方80%以上的股權(quán);

　?、诠蓹?quán)受讓方直接或間接擁有股權(quán)轉(zhuǎn)讓方80%以上的股權(quán);

　?、酃蓹?quán)轉(zhuǎn)讓方和股權(quán)受讓方被同一方直接或間接擁有80%以上的股權(quán)。

　　【提示】彼此控股或同一控制。

　　【特殊規(guī)定】境外企業(yè)股權(quán)50%以上(不含50%)價(jià)值直接或間接來自于中國境內(nèi)不動(dòng)產(chǎn)的，上述第①、②、③項(xiàng)的持股比例應(yīng)為100%。

　　(2)本次間接轉(zhuǎn)讓交易后可能再次發(fā)生的間接轉(zhuǎn)讓交易相比在未發(fā)生本次間接轉(zhuǎn)讓交易情況下的相同或類似間接轉(zhuǎn)讓交易，其中國所得稅負(fù)擔(dān)不會(huì)減少。

　　【提示】不存在跨國稅收利益。

　　(3)股權(quán)受讓方全部以本企業(yè)或與其具有控股關(guān)系的企業(yè)的股權(quán)(不含上市企業(yè)股權(quán))支付股權(quán)交易對價(jià)。

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