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　　《經(jīng)濟(jì)法》第六章高頻知識(shí)點(diǎn)：公司重大變更

　　一、公司合并

　　(一)公司合并的概念與方式

　　公司合并是指兩個(gè)以上的公司依照法定程序，不需要經(jīng)過(guò)清算程序，直接合并為一個(gè)公司的行為。

　　公司合并的方式有兩種：

　　一是吸收合并，即指一個(gè)公司吸收其他公司加入本公司，被吸收的公司解散;

　　二是新設(shè)合并，即指兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司，合并各方解散。

　　(二)公司合并的程序

　　1、公司合并的決議

　?、儆邢挢?zé)任公司作出合并決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)。

　?、诠煞萦邢薰咀鞒龊喜Q議由“出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。

　　2、通知債權(quán)人

　?、俟緫?yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。

　　②債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起45日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

　　(3)異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)。

　　3、債權(quán)、債務(wù)的承接

　　(1)公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。

　　(2)企業(yè)吸收合并后，債權(quán)人就被合并企業(yè)原資產(chǎn)管理人(出資人)隱瞞或者遺漏的企業(yè)債務(wù)起訴合并方的，如債權(quán)人在公告期內(nèi)申報(bào)過(guò)該筆債權(quán)，合并方在承擔(dān)民事責(zé)任后，可再行向被合并企業(yè)原資產(chǎn)管理人(出資人)追償。

　　(3)如債權(quán)人在公告期內(nèi)未申報(bào)過(guò)該筆債權(quán)，則合并方不承擔(dān)民事責(zé)任。人民法院可告知債權(quán)人另行起訴被合并企業(yè)原資產(chǎn)管理人(出資人)。

　　二、公司分立

　　(一)公司分立的方式與效果

　　公司分立是指一個(gè)公司依法分為兩個(gè)以上的公司。

　　公司分立的方式有兩種：

　　一是派生分立，即公司以其部分財(cái)產(chǎn)另設(shè)一個(gè)或數(shù)個(gè)新的公司，原公司存續(xù);

　　二是新設(shè)分立，即公司以其全部財(cái)產(chǎn)分別歸入兩個(gè)以上的新設(shè)公司，原公司解散。

　　(二)公司分立的程序

　　公司分立程序中雖然也設(shè)置了債權(quán)人通知程序(公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告)，但并沒(méi)有賦予債權(quán)人請(qǐng)求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)擔(dān)保的權(quán)利。

　　(三)公司分立中債權(quán)人保護(hù)

　　1、公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任;公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書(shū)面協(xié)議另有約定的除外。(約定—連帶)

　　2、司法解釋

　?、賯鶛?quán)人向分立后的企業(yè)主張債權(quán)，企業(yè)分立時(shí)對(duì)原企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有約定，并經(jīng)債權(quán)人認(rèn)可的，按照當(dāng)事人的約定處理。

　?、谄髽I(yè)分立時(shí)對(duì)原企業(yè)債務(wù)承擔(dān)沒(méi)有約定或者約定不明，或者雖然有約定但債權(quán)人不予認(rèn)可的，分立后的企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　?、鄯至⒌钠髽I(yè)在承擔(dān)連帶責(zé)任后，各分立的企業(yè)間對(duì)原企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有約定的，按照約定處理;沒(méi)有約定或者約定不明的，根據(jù)企業(yè)分立時(shí)的資產(chǎn)比例分擔(dān)。

　　三、公司增資

　　公司增加注冊(cè)資本，簡(jiǎn)稱增資。新增資本無(wú)論由原股東還是原股東以外的人投入，都屬于出資，適用公司設(shè)立時(shí)股東岀資或認(rèn)股的規(guī)范。

　　公司增資通常包含以下步驟：

　　(1)公司董事會(huì)制訂和提出增資方案;

　　(2)公司就增資形成股東會(huì)或股東大會(huì)決議，有限公司股東會(huì)的該項(xiàng)決議須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)，股份公司股東大會(huì)的該項(xiàng)決議須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3 以上通過(guò);決議應(yīng)依章程規(guī)定，對(duì)原有股東是否享有及如何行使增資優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)或者新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)作出相應(yīng)安排;

　　(3)公司通常與增資入股者訂立“增資協(xié)議”“新股認(rèn)購(gòu)協(xié)議”或類似協(xié)議;

　　(4)履行可能的批準(zhǔn)程序，例如涉及國(guó)有股權(quán)時(shí)，須經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)管理部門批準(zhǔn);

　　(5)修訂公司章程，包括修訂注冊(cè)資本、股東名單、股東出資額等條款，該項(xiàng)修改章程的股東會(huì)或股東大會(huì)決議，通常與第二步中的增資決議合并或同時(shí)作出;

　　(6)增資入股者依約繳納其認(rèn)繳的出資或認(rèn)購(gòu)的股份;

　　(7)辦理相應(yīng)的公司登記變更手續(xù)，包括變更注冊(cè)資本、變更股東登記事項(xiàng)、提交修訂后的公司章程或公司章程修正案。

　　四、公司減資

　　1、減資方式

　　公司可采取以下方式實(shí)施減資：

　　(1)返還出資或股款，即將股東已繳付的出資財(cái)產(chǎn)或股款部分或全部返還股東。

　　(2)減免岀資或購(gòu)股義務(wù)，即部分或全部免除股東已認(rèn)繳或認(rèn)購(gòu)但未實(shí)繳的出資金額。

　　(3)縮減股權(quán)或股份。如公司按照一定比例將已發(fā)行股份合并(例如二股合為一股)，達(dá)到縮減股份的目的。

　　2、減資程序

　　(1)公司董事會(huì)制定減資方案，提交股東會(huì)或股東大會(huì)表決。

　　(2)公司應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。

　　(3)通知債權(quán)人和對(duì)外公告。

　?、俟緶p少注冊(cè)資本時(shí)，應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊(cè)資本決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。

　?、趥鶛?quán)人自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

　　(4)實(shí)施減資。

　　(5)變更工商登記和稅務(wù)登記。

　　【注意】我國(guó)《公司法》減資規(guī)則的特點(diǎn)是：

　　減資事項(xiàng)完全交給公司自行辦理，并無(wú)外部機(jī)構(gòu)事前或事中介人監(jiān)管;減資目的不受限制，也不區(qū)分減資目的和方式，一律適用統(tǒng)一的規(guī)則。實(shí)踐中，有些公司在減資時(shí)不向已知債權(quán)人發(fā)出通知，債權(quán)人于是沒(méi)有機(jī)會(huì)對(duì)公司提出清償債務(wù)或者提供擔(dān)保的請(qǐng)求。對(duì)于此類做法，通行的裁判觀點(diǎn)并非確認(rèn)該公司的減資決議或減資行為無(wú)效，而是確認(rèn)減資對(duì)起訴的債權(quán)人“不產(chǎn)生法律效力”或不能“對(duì)抗”該債權(quán)人。這就意味著減資盡管是有效的，但對(duì)于提起訴訟的債權(quán)人來(lái)說(shuō)，減資公司的股東基于減資而取回的資產(chǎn)，仍然屬于減資公司責(zé)任財(cái)產(chǎn)的一部分?；谶@一認(rèn)定，法院通常會(huì)判令減資公司的股東，在減資金額范圍內(nèi)對(duì)起訴的債權(quán)人承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。

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